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pos機非法經(jīng)營罪司法解釋
本文只涉及定罪及無罪規(guī)則,未歸納非法經(jīng)營罪中“情節(jié)特別嚴重”的相關規(guī)定。
九、食品、藥品
19、未取得藥品生產(chǎn)、經(jīng)營許可證件和批準文號,非法生產(chǎn)、銷售鹽酸克侖特羅(編者注:瘦肉精)等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,擾亂藥品市場秩序,情節(jié)嚴重的,屬于“未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品”,以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。
在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,或者銷售明知是添加有該類藥品的飼料,情節(jié)嚴重的,屬于“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”,以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。
20、以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的,違反國家規(guī)定,生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料,情節(jié)嚴重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
違反國家規(guī)定,生產(chǎn)、銷售國家禁止生產(chǎn)、銷售、使用的農(nóng)藥、獸藥,飼料、飼料添加劑,或者飼料原料、飼料添加劑原料,情節(jié)嚴重的,依照前款的規(guī)定定罪處罰。
實施前兩款行為,同時又構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥罪等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
21、違反國家規(guī)定,私設生豬屠宰廠(場),從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動,情節(jié)嚴重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
實施前款行為,同時又構成生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪,生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
22、非法買賣麻黃堿類復方制劑或者運輸、攜帶、寄遞麻黃堿類復方制劑進出境,沒有證據(jù)證明系用于制造毒品或者走私、非法買賣制毒物品,或者未達到走私制毒物品罪、非法買賣制毒物品罪的定罪數(shù)量標準,構成非法經(jīng)營罪、走私普通貨物、物品罪等其他犯罪的,依法定罪處罰。
23、違反國家規(guī)定采挖、銷售、收購麻黃草,沒有證據(jù)證明以制造毒品或者走私、非法買賣制毒物品為目的,情節(jié)嚴重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
24、行為人出于醫(yī)療目的,違反有關藥品管理的國家規(guī)定、非法販賣國家規(guī)定管制的能夠使人形成毒癮的麻醉藥品或者精神藥品,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
25、沒有販賣、制造毒品的故意,僅有生產(chǎn)、銷售假藥的故意,而其生產(chǎn)、銷售國家管制的精神藥品的行為同時又構成非法經(jīng)營罪,生產(chǎn)、銷售假藥罪與非法經(jīng)營罪發(fā)生競合,應擇一重罪處,比較兩罪的法定刑,在沒有出現(xiàn)致人體健康嚴重危害后果或其它情節(jié)的情況下,生產(chǎn)、銷售假藥罪的法定刑幅度較低,而且以生產(chǎn)、銷售假藥罪來處理不能充分評價行為人生產(chǎn)、銷售國家管制的精神藥品的社會危害性,定非法經(jīng)營罪更合適。
26、違反國家藥品管理法律法規(guī),未取得或者使用偽造、變造的藥品經(jīng)營許可證,非法經(jīng)營藥品,情節(jié)嚴重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
以提供給他人生產(chǎn)、銷售藥品為目的,違反國家規(guī)定,生產(chǎn)、銷售不符合藥用要求的非藥品原料、輔料,情節(jié)嚴重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
實施前兩款行為,非法經(jīng)營數(shù)額在10萬元以上,或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的,應當認定為“情節(jié)嚴重”。
實施本條第二款行為,同時又構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、以危險方法危害公共安全罪等犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
27、行為人掛靠具有經(jīng)營資質的企業(yè)從事藥品經(jīng)營的行為屬于非法經(jīng)營行為。
十、互聯(lián)網(wǎng)
28、對于違反國家規(guī)定,擅自設立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所,或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務經(jīng)營活動,情節(jié)嚴重,構成犯罪的,以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。
29、違反國家規(guī)定,以營利為目的,通過信息網(wǎng)絡有償提供刪除信息服務,或者明知是虛假信息,通過信息網(wǎng)絡有償提供發(fā)布信息等服務,擾亂市場秩序,具有下列情形之一的,屬于“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”,以非法經(jīng)營罪定罪處罰:
(1)個人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上,或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的;
(2)單位非法經(jīng)營數(shù)額在15萬元以上,或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的。
十一、物價
30、違反國家在預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害期間有關市場經(jīng)營、價格管理等規(guī)定,哄抬物價、牟取暴利,嚴重擾亂市場秩序,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的,屬于“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”,以非法經(jīng)營罪定罪,依法從重處罰。
十二、彩票
31、未經(jīng)國家批準擅自發(fā)行、銷售彩票,構成犯罪的,屬于“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
十三、基金
32、違反國家規(guī)定,未經(jīng)依法核準擅自發(fā)行基金份額募集資金,情節(jié)嚴重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
十四、賭博機及其專用軟件
33、以提供給他人開設賭場為目的,違反國家規(guī)定,非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設施設備或者其專用軟件,有以下情形之一的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
(1)個人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上,或者違法所得數(shù)額在1萬元以上的;
(2)單位非法經(jīng)營數(shù)額在50萬元以上,或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的;
(3)雖未達到上述數(shù)額標準,但2年內因非法生產(chǎn)、銷售賭博機行為受過2次以上行政處罰又進行同種非法經(jīng)營行為的;
(4)其他情節(jié)嚴重的情形。
十五、“情節(jié)嚴重”的一般認定標準
34、從事其他非法經(jīng)營的,具有下列情形之一的,可以認定為“情節(jié)嚴重”:
(1)個人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上,或者違法所得數(shù)額在1萬元以上的;
(2)單位非法經(jīng)營數(shù)額在50萬元以上,或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的;
(3)雖未達到上述數(shù)額標準,但2年內因同種非法經(jīng)營行為受過2次以上行政處罰,又進行同種非法經(jīng)營行為的;
(4)其他情節(jié)嚴重的情形。
十六、犯罪數(shù)額的計算
35、行政機關超越職權范圍以罰代刑的非法經(jīng)營數(shù)額應計入犯罪數(shù)額。
出處:最高人民法院刑事審判指導案例第378號郭金元、肖東梅非法經(jīng)營案。
36、行為人為自己或者實際控制的信用卡套取現(xiàn)金,情節(jié)嚴重的,均構成非法經(jīng)營罪,且套現(xiàn)數(shù)額均應計入非法經(jīng)營犯罪數(shù)額。用后次所套取現(xiàn)金歸還前次套取現(xiàn)金的,應當累計為非法經(jīng)營數(shù)額。明知他人為非法套現(xiàn)借用 POS 機,無償出借期間套現(xiàn)數(shù)額應當計入非法經(jīng)營犯罪數(shù)額。租用 POS 機從事非法套現(xiàn)的行為人為作為出租人的持卡人非法套現(xiàn)的數(shù)額應當計入非法經(jīng)營犯罪數(shù)額。
十七、無罪規(guī)則
37、未經(jīng)許可從事非法經(jīng)營行為,但審理期間相關行政審批項目被取消的,不構成非法經(jīng)營罪。
38、對組織、領導傳銷活動的行為,如未達到組織、領導傳銷活動罪的追訴標準,行為人不構成組織、領導傳銷活動罪,亦不宜再以非法經(jīng)營罪追究刑事責任
pos機非法經(jīng)營立案標準?
根據(jù)妨害信用卡管理司法解釋(下詳)第七條違反國家規(guī)定,使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,情節(jié)嚴重的,應當依據(jù)刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
實施前款行為,數(shù)額在100萬元以上的,或者造成金融機構資金20萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經(jīng)濟損失10萬元以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”會處六個月至五年的有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;數(shù)額在500萬元以上的,或者造成金融機構資金100萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經(jīng)濟損失50萬元以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”,會處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
(2009年10月12日最高人民法院審判委員會第1475次會議、2009年11月12日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第22次會議通過)
為依法懲治妨害信用卡管理犯罪活動,維護信用卡管理秩序和持卡人合法權益,根據(jù)中華人民共和國刑法規(guī)定,現(xiàn)就辦理這類刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下:
第一條復制他人信用卡、將他人信用卡信息資料寫入磁條介質、芯片或者以其他方法偽造信用卡1張以上的,應當認定為刑法第一百七十七條第一款第(四)項規(guī)定的“偽造信用卡”,以偽造金融票證罪定罪處罰。
偽造空白信用卡10張以上的,應當認定為刑法第一百七十七條第一款第(四)項規(guī)定的“偽造信用卡”,以偽造金融票證罪定罪處罰。
偽造信用卡,有下列情形之一的,應當認定為刑法第一百七十七條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:
(一)偽造信用卡5張以上不滿25張的;
(二)偽造的信用卡內存款余額、透支額度單獨或者合計數(shù)額在20萬元以上不滿100萬元的;
(三)偽造空白信用卡50張以上不滿250張的;
(四)其他情節(jié)嚴重的情形。
偽造信用卡,有下列情形之一的,應當認定為刑法第一百七十七條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”:
(一)偽造信用卡25張以上的;
(二)偽造的信用卡內存款余額、透支額度單獨或者合計數(shù)額在100萬元以上的;
(三)偽造空白信用卡250張以上的;
(四)其他情節(jié)特別嚴重的情形。
本條所稱“信用卡內存款余額、透支額度”,以信用卡被偽造后發(fā)卡行記錄的最高存款余額、可透支額度計算。
第二條明知是偽造的空白信用卡而持有、運輸10張以上不滿100張的,應當認定為刑法第一百七十七條之一第一款第(一)項規(guī)定的“數(shù)量較大”;非法持有他人信用卡5張以上不滿50張的,應當認定為刑法第一百七十七條之一第一款第(二)項規(guī)定的“數(shù)量較大”。
有下列情形之一的,應當認定為刑法第一百七十七條之一第一款規(guī)定的“數(shù)量巨大”:
(一)明知是偽造的信用卡而持有、運輸10張以上的;
(二)明知是偽造的空白信用卡而持有、運輸100張以上的;
(三)非法持有他人信用卡50張以上的;
(四)使用虛假的身份證明騙領信用卡10張以上的;
(五)出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領的信用卡10張以上的。
違背他人意愿,使用其居民身份證、軍官證、士兵證、港澳居民往來內地通行證、臺灣居民來往大陸通行證、護照等身份證明申領信用卡的,或者使用偽造、變造的身份證明申領信用卡的,應當認定為刑法第一百七十七條之一第一款第(三)項規(guī)定的“使用虛假的身份證明騙領信用卡”。
第三條竊取、收買、非法提供他人信用卡信息資料,足以偽造可進行交易的信用卡,或者足以使他人以信用卡持卡人名義進行交易,涉及信用卡1張以上不滿5張的,依照刑法第一百七十七條之一第二款的規(guī)定,以竊取、收買、非法提供信用卡信息罪定罪處罰;涉及信用卡5張以上的,應當認定為刑法第一百七十七條之一第一款規(guī)定的 “數(shù)量巨大”。
第四條為信用卡申請人制作、提供虛假的財產(chǎn)狀況、收入、職務等資信證明材料,涉及偽造、變造、買賣國家機關公文、證件、印章,或者涉及偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章,應當追究刑事責任的,依照刑法第二百八十條的規(guī)定,分別以偽造、變造、買賣國家機關公文、證件、印章罪和偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪定罪處罰。
承擔資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織或其人員,為信用卡申請人提供虛假的財產(chǎn)狀況、收入、職務等資信證明材料,應當追究刑事責任的,依照刑法第二百二十九條的規(guī)定,分別以提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實罪定罪處罰。
第五條使用偽造的信用卡、以虛假的身份證明騙領的信用卡、作廢的信用卡或者冒用他人信用卡,進行信用卡詐騙活動,數(shù)額在5000元以上不滿5萬元的,應當認定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”;數(shù)額在5萬元以上不滿50萬元的,應當認定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大”;數(shù)額在50萬元以上的,應當認定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額特別巨大”。
刑法第一百九十六條第一款第(三)項所稱“冒用他人信用卡”,包括以下情形:
(一)拾得他人信用卡并使用的;
(二)騙取他人信用卡并使用的;
(三)竊取、收買、騙取或者以其他非法方式獲取他人信用卡信息資料,并通過互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的;
(四)其他冒用他人信用卡的情形。
第六條持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行兩次催收后超過3個月仍不歸還的,應當認定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“惡意透支”。
有以下情形之一的,應當認定為刑法第一百九十六條第二款規(guī)定的“以非法占有為目的”:
(一)明知沒有還款能力而大量透支,無法歸還的;
(二)肆意揮霍透支的資金,無法歸還的;
(三)透支后逃匿、改變聯(lián)系方式,逃避銀行催收的;
(四)抽逃、轉移資金,隱匿財產(chǎn),逃避還款的;
(五)使用透支的資金進行違法犯罪活動的;
(六)其他非法占有資金,拒不歸還的行為。
惡意透支,數(shù)額在1萬元以上不滿10萬元的,應當認定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”;數(shù)額在10萬元以上不滿100萬元的,應當認定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大”;數(shù)額在100萬元以上的,應當認定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額特別巨大”。
惡意透支的數(shù)額,是指在第一款規(guī)定的條件下持卡人拒不歸還的數(shù)額或者尚未歸還的數(shù)額。不包括復利、滯納金、手續(xù)費等發(fā)卡銀行收取的費用。
惡意透支應當追究刑事責任,但在公安機關立案后人民法院判決宣告前已償還全部透支款息的,可以從輕處罰,情節(jié)輕微的,可以免除處罰。惡意透支數(shù)額較大,在公安機關立案前已償還全部透支款息,情節(jié)顯著輕微的,可以依法不追究刑事責任。
第七條違反國家規(guī)定,使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,情節(jié)嚴重的,應當依據(jù)刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
實施前款行為,數(shù)額在100萬元以上的,或者造成金融機構資金20萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經(jīng)濟損失10萬元以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”;數(shù)額在500萬元以上的,或者造成金融機構資金100萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經(jīng)濟損失50萬元以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”。
持卡人以非法占有為目的,采用上述方式惡意透支,應當追究刑事責任的,依照刑法第一百九十六條的規(guī)定,以信用卡詐騙罪定罪處罰。
第八條單位犯本解釋第一條、第七條規(guī)定的犯罪的,定罪量刑標準依照各該條的規(guī)定執(zhí)行。
相信通過上文的介紹,大家對pos機套現(xiàn)非法經(jīng)營罪是怎么規(guī)定的都有了一定的認識,參照上文的介紹,涉案金額的大小與處罰程度是成正比的,因此,告誡大家千萬不要用pos機做出類似的違反行為,要不然觸犯法律的界限,是沒有好果子吃的。
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